No hubo socialización del proyecto como siempre ocurre con la normativa minera, lo firmó el Presidente de la República el 31 de diciembre y precedió a una reforma a la ley, que requiere explicación aparte.
Buscamos una interpretación de las reformas al reglamento a la ley de minería ecuatoriana, expedidas en el Decreto N° 273, y esto es lo que nos manifestó Elisa Morán, abogada y consultora especializada.
Según ella, los cambios apuntan a incrementar el ingreso del Estado. Y aunque incluye también otros temas, en esta entrevista nos enfocamos en este.
Y cabe anotar que esta reforma se hizo en el reglamento y no en la ley, es decir, que la interpretación final de su aplicación siempre puede ser discrecional, y además, si a alguien de peso no le gusta, puede venir un nuevo cambio al reglamento.
¿Qué opinión te merece el nuevo reglamento a la Ley de Minería?
El método de cálculo de las regalías es el cambio de fondo porque el cálculo ahora es en función de algunas variables, de acuerdo al mineral y al régimen.
Una de las variables es el precio internacional porque lo que antes se hacía era solo el pago de la regalía como un porcentaje de las ventas. Ya no se calculará sobre el ingreso neto, sino sobre el ingreso bruto. Y en la gran minería se calculaba la regalía solo sobre la venta sobre el ingreso neto.
La declaración de regalía se vuelve mucho más transparente y menos evasiva. Sobre todo para la pequeña minería porque cuando hace la comercialización de oro, muchas veces está castigada. Ahora les obliga, tanto compradores como vendedores, a trabajar bajo un precio internacional.
Normalmente lo hacían, pero muchas veces la informalidad o la necesidad del pequeño minero, que no le vende al Banco Central, hacía que le bajen puntos.
Entonces, regula mejor el mercado de la comercialización, establece un cruce interinstitucional de datos y le pone le cuesta arriba la venta a la minería ilegal.
¿Qué significa este cambio en la base imponible del cálculo de las regalías?
Las variables están definidas explícitamente y hay una progresividad.
En la gran minería, en el mismo contrato se establecía que era sobre el ingreso neto y qué gastos se aceptaban en ese ingreso neto. Ahora es sobre el ingreso bruto.
Y hay la excepcionalidad para mediana y pequeña minería, sobre el transporte y el proceso de beneficio.
Yo fui parte de toda la normativa antes vigente y de la negociación de cierto contrato de explotación de gran minería, pero obviamente, recién a partir del 2019, empezamos a entender mejor la gran minería y el tema de las regalías. Cuando la ley de minería de 2009 estuvo hecha por el chileno, Jerónimo Carcelén, no teníamos un nivel de precisión en cuanto a la comercialización.
Solo a partir del 2019, en la negociación de contratos, le pedimos la ayuda a Cochilco (Comisión Chilena del Cobre) para entender la comercialización, que es otra materia.
Entonces, el Ecuador, a través de estas reformas, va migrando a su mejor conocimiento de la minería.
¿Hubo socialización a los actores del sector minero como es usual?
Tanto en la reciente ley de fortalecimiento de los sectores estratégicos como en el nuevo reglamento, la redacción es de banca multilateral. Desde Washington lo pueden confirmar.
Aquí sorprendió a todo el mundo, incluso a los estudios jurídicos más vinculados al poder y al Ministerio de Ambiente y Energía. Lo hizo el Fondo Monetario Internacional y lo trabajaron, ya muy al final, con el Ministerio de Finanzas.
Vuelves a leer los considerandos y ves que va hacia el fortalecimiento de la inversión, pero hacia un mejor detalle del trabajo del ingreso (del Estado). Como fortalezco la institucionalidad y el marco regulatorio que me permita una mejor captación de los beneficios.
¿En el mismo sentido, también se establecen umbrales de ponderación de precios progresivos?
Esto, en primer lugar es nuevo, no existía. O sea, se generan nuevos criterios, lo que podría ser criticable, porque un reglamento no reforma una ley. Sin embargo, no la está reformando, la está ampliando.
Pero la estrategia política del marco regulatorio de la gobernanza, aquí sí podríamos hablar de una gobernanza, va ligada con las reformas a la ley que fueron inmediatas.
Lo que lamento es que haya tenido que venir desde afuera y de otro ministerio. Esto no se trabajó en el Ecuador, esto se trabajó afuera.
¿Qué tan efectivo crees que resulte para los intereses del sector?
Finalmente hay un tema de beneficio, pero algo falta si quieres fomentar la inversión.
¿Cómo le operativizas si tienes un catastro cerrado, si tienes una tasa (de fiscalización) que es castigadora? Todos están de acuerdo, en el monto, la forma en que se estableció, unos valores que no tienen ni pies ni cabeza. Todavía nos falta trabajar en eso.
Pero el Estado le está apuntando, al menos la banca multilateral, lo que me parece interesante, a que se desarrolle la minería.
Ahora que estamos en un punto de quiebre, porque tienes reducción del petróleo, la guerra, los precios… Pero finalmente, con el apoyo internacional, nos están preparando a que seamos mucho más eficientes con el sector de la minería.
¿Los contratos de las grandes minas Fruta del Norte (Lundin Gold) y Mirador (Ecuacorriente) se deben ajustar a esta nueva metodología de cálculo?
Sí, obligatoriamente van a tener que adecuar sus contratos a las nuevas características técnicas del cálculo.
Y ahí va la gran pregunta: ¿ellos consideran que es una adecuación técnica o, en el caso de Ecuacorriente (ECSA), que un factor de corrección? Porque el contrato de ECSA dice que el momento en que haya un impacto con un cambio regulatorio, respecto de cómo estaba proyectado para el equilibrio del proyecto, ellos podrían alegar la aplicación de un factor de corrección.
¿Qué están pensando las empresas? ¿Van a entrar en un proceso de negociación?
Sería súper interesante saber cómo van a actuar ahora con sus contratos. Y también por eso es necesario saber si esto se aplica o no desde el 1 de enero o desde el 1 de julio.
La dinámica de cómo financiaron su proyecto tiene importancia, porque ECSA no lo hizo con un project finance. Entonces, las variables de equilibrio, son importantes. Y el aspecto de si ya recuperaron o no la inversión. Inclusive el tema del ajuste soberano porque este también se ajusta (Vía Minera lo tratará en una nota futura).
Y también cabe la pregunta: ¿qué pasa con el contrato de inversión? Porque este te garantiza una estabilidad tributaria y las regalías son consideradas tributos, por lo que el SRI y también la Arcom pueden hacer la determinación y establecer falta.
¿Y en el caso de El Domo-Curipamba?
Ahora que ellos ya cambian de fase, se supone que los términos de la explotación ya estaban negociados y los acuerdos pueden ser revisables, pero ningún acuerdo del lado del Estado puede contradecir la ley.
Ahora hay que ver si ellos se ajustan a esta regulación para el momento en que empiecen la explotación y tengan que declarar en ese sentido.
Esta reforma fue oportuna, antes de que se firmen los acuerdos definitivos y se terminen las negociaciones de contratos de los grandes proyectos, entonces, el Ministerio de Finanzas dice, -“a ver, en vez de que empiecen las discusiones de, es que no me dijiste, es que esto era así, vamos a poner las reglas en detalle”. Lo cual está bien.
El nuevo reglamento dice que en los cálculos de las regalías se tienen que considerar obligatoriamente las declaraciones tributarias del SRI, las de producción del Arcom y las facturas de venta. Lo que sorprende que esto no haya sido así antes y siempre.
Es que sí se consideraban. Lo que pasa es que, por un lado, lo van desmenuzando y, por otro, agregan lo que no decía antes y lo ponen como obligatorio.
Y el SRI va a estar en la potestad de revisar y comparar con las facturas de venta presentadas. Hay un cruce de información interinstitucional, de recaudación, declaración, venta e ingreso fiscal.
